Адрес:
690068, Владивосток, ул. Кирова, д. 45, помещение VI, кабинет 1
т.+7 914 342 9220
МАГАЗИН ЮРИДИЧЕСКИХ ТЕХНОЛОГИЙ

Договор о слиянии/присоединении как основание для регистрации реорганизации.

  1. Договор как основа.
  2. Значение соблюдения в содержании договоров о слиянии/присоединении требований ГЗ для признания договоров заключенными.
  3. Существенные условия договоров о слиянии/присоединении.
  4. «Необходимые условия» для договоров о слиянии ООО:
  5. «Необходимые условия» для договоров о присоединении ООО:
  6. «Необходимые условия» для договоров о слиянии АО:
  7. «Необходимые условия» для договоров о присоединении АО:
  8. Резюме.

1. «Договор» как основа реорганизации.

Рассмотрим договоры о наиболее популярных формах рео: слиянии и присоединении, естественно, в «практичном аспекте»: какими они должны быть, чтобы «рео регистрировалась».

Ведь известны случаи отказов в регистрации рео именно на основе использования регорганами установленных требований к содержанию договоров о слиянии/присоединении, точнее «дефектов их содержания» относительно таких требований: при этом делались выводы, что «раз документ не соответствует обязательным требованиям относительно соответствующего договора, то не может рассматриваться в качестве соответствующего договора, следовательно, „отсутствует необходимый для госрегистрации документ“ и „законно“ (в смысле со ссылкой на статью закона) делается отказ в регистрации.

В законе „явных, лежащих на поверхности“ и „в одном месте“, требований к таким договорам не содержится. Сами регорганы используют для отказов несоответствие этих договоров тем или иным требованиям закона, „выхватывая“ видимо, что удобно и доступно для применения.

Далее попробуем рассмотреть относящиеся к этим договорам требования, чтобы создать основу для практически эффективной подготовки таких договоров.
Отметим, что речь идет о именно „договорах“. „Договор“ — это соглашение лиц об установлении, изменении, прекращении гражданских прав и обязанностей.

Закон предусматривает, что для придания конкретному соглашению „силы договора“, связывающей его стороны и признаваемой третьими лицами
(в нашем случае — важна такая оценка регорганом, который „для удачной реги рео“, должен признать „соответственно поименованный документ“ как „действительно таковым являющийся договор о слиянии/присоединении“),
необходимо „заключение договора“: достижение „в подлежащих случаях форме соглашения по всем существенным условиям договора“ (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

2. Значение соблюдения в содержании договоров о слиянии/присоединении требований гражданского законодательства о признании договоров заключенными.

Зачем эта „формалистика“?! Дело в том, что именно эта „теоретическая выкладка“ дает основания для оценки соответствующих документов, называемых в качестве „договоров о слиянии/присоединении“ и может привести (в искомом „благоприятном“ случае — не привести) к признанию соответствующего договора „не представленным“, а пакета документов на регистрацию соответствующей рео неполным, поскольку:

— если в документе, названном „договор о слиянии/присоединении“ отсутствует хотя бы одно „существенное условие“, то договор не может считаться заключенным:

  • этот документ не может являться основанием для перехода прав и обязанностей в результате соответствующей рео в „порядке универсального правопреемства“;
  • а главное, не может быть основанием для регистрации соответствующей рео;

(Конечно, не все регорганы так „прозорливы“ и юридически квалифицированы», но регистраторам эти требования полезно знать и соблюдать).

3. Существенные условия договоров о слиянии/присоединении.

Как говорят, «кто предупрежден, тот вооружен», «предупреждение» сделано, понятно, что «все существенные условия» нужно отражать, теперь «вооружимся»: соберем воедино «существенные условия» этих профильных договоров.

Вообще, в договорном праве к «существенным» относятся условия:

  • о предмете договора
  • названные существенными в законе или иных правовых актах для договоров данного вида,
  • названные необходимыми в законе или иных правовых актах для договоров данного вида,
  • все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Для договоров о слиянии /присоединении достаточно двух критериев определения существенных условий: условия «о предмете договора» и «условия, названные необходимыми», поскольку «прямого называния» каких-либо условий существенными в текстах относящихся к рео НПА не содержится, а критерий «заявление одной из сторон» — это индивидуальный случай, выходящий за рамки данного исследования.

Условие «о предмете договора» — это то, о чем договор. Применительно к договорам о слиянии/присоединении такое условие раскрывается путем описания формы рео, ее участников, положений о правопреемстве (правопреемнике) и прекращении соответствующих юридических лиц, то есть общих признаков соответствующей реорганизации, позволяющих считать конкретный договор соответственно договором о слиянии или о присоединении.

«Условия, названные необходимыми» немного различаются для договоров о слиянии и присоединении, а также относительно ОПФ обществ.

4. «Необходимые условия» для договоров о слиянии ООО:

  • о порядке и условиях слияния (п. 3 ст. 52 ФЗ «Об ООО») — это условие «перекликается с условием о предмете», например, в своих договорах условие о предмете под отдельным заголовком не выделяем, описывая предмет соответствующей реорганизации в форме слияния вместе с условиями и порядком совершения ее участниками действий по ее осуществлению;
  • о порядке обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества (п. 3 ст. 52 ФЗ «Об ООО») — описываются положения об условиях (параметрах) участия участников в новом обществе, например, коэффициент обмена, а также с этим условием логично связаны и условие об участнике (участниках) нового общества и размере его уставного капитала;
  • о сроках и порядке проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии, на котором решается вопрос об избрании исполнительных органов создаваемого в результате слияния общества (п. 4 ст. 52 ФЗ «Об ООО») — следует обратить внимание, что речь идет именно как «о сроках» — с ними обычно просто, так и «о порядке»-то есть договор должен содержать описание «последовательности» действий по проведению собрания, чтобы «условие о порядке» считалось согласованным». Например, отвечает на «вопрос о порядке» формулировка: «проводится в очном порядке, решения принимаются путем открытого голосования».
  • об обществе, уполномоченном на опубликование сообщений о рео от имени всех участвующих в рео обществ (п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО») — в названной норме, предусмотрено, что для случаев участия в рео «двух и более юрлиц» сообщение опубликовывается «последним приявшим решение о рео», или определенным договором о слиянии или о присоединении. Для тех случае, когда решения о рео приняты одной датой, следуя букве данной нормы, в соответствующий договор, необходимо данное условие включать.

5. «Необходимые условия» для договоров о присоединении ООО:

  • об изменениях в устав общества, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст. 53 ФЗ «Об ООО») — к таким изменениям могут относится изменения относительно включения в устав положений о правопреемстве, увеличении размера уставного капитала и иные изменения, оговоренные участниками рео;
  • о сроках и порядке проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в присоединении (п. 3 ст. 53 ФЗ «Об ООО») — также следует обратить внимание, что речь идет именно как «о сроках» — с ними обычно просто, так и «о порядке»-то есть договор должен содержать описание «последовательности» действий по проведению собрания, чтобы «условие о порядке» считалось согласованным». Например, отвечает на «вопрос о порядке» формулировка: «проводится в очном порядке, решения принимаются путем открытого голосования».
  • об обществе, уполномоченном на опубликование сообщений о рео от имени всех участвующих в рео обществ (п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО») — в названной норме, предусмотрено, что для случаев участия в рео «двух и более юрлиц» сообщение опубликовывается «последним приявшим решение о рео», или определенным договором о слиянии или о присоединении. Для тех случаев, когда решения о рео приняты одной датой, следуя букве данной нормы, в соответствующий договор, необходимо данное условие включать.

6.«Необходимые условия» для договоров о слиянии АО:

Относительно акционерных обществ требования к содержанию договоров о слиянии/присоединении сформулированы более подробно, однако, в результате различия в формулировках норм «об обществе, публикующем сообщение о рео» в законе об ООО (п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО» и законе об АО (абз. 1 п. 6 ст. 15 ФЗ «Об АО»), для договоров о слиянии/присоединении по АО не требуется включать условие об обществе, уполномоченном на публикацию.

«Необходимые» условия для договора о слиянии АО (п. 3 ст. 16 ФЗ «Об АО»):

  1. о наименовании, сведениях о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также о наименовании, сведениях о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;
  2. о порядке и условиях слияния;
  3. о порядке конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношении (коэффициенте) конвертации акций таких обществ;
  4. о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества;
  5. о списке членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества;
  6. о списке членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;
  7. указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;
  8. о наименовании, сведениях о месте нахождения профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества (далее — регистраторе), если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого общества должно осуществляться регистратором-либо указание, что реестр ведется самим обществом.

Также следует учитывать, что в силу прямого указания закона (абз. 2 п. 7 ст. 15 ФЗ «Об АО»), в договоре о слиянии по АО условия:

  • о членах коллегиального исполнительного органа,
  • о единоличном исполнительном органе (управляющей организации),
  • о ревизоре (членах ревизионной комиссии)

должны отражаться не просто «абы каким поименованием» данных лиц (например, называния ФИО), а путем указания паспортных данных физических лиц (наименования и места нахождения для управляющей организации)

7.«Необходимые условия» для договоров о присоединении АО:

  1. о наименовании, сведениях о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;
  2. о порядке и условиях присоединения;
  3. о порядке конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

8.Резюме:

Можно сказать, что для договоров о слиянии «необходимых» существенных условий больше и они «изощреннее», чем для договоров о присоединении, поэтому, составляя свои договоры по рео, для «удобства их оценки при регистрации»:

  • в договорах о слиянии делаем статьи с заголовками, соответствующими поименованным выше «необходимым условиям», расписывая содержание условий в пунктах «озаглавленных» статей;
  • в договорах о присоединении — просто приводим «необходимые условия» в «пунктах по порядку».

Приведенная выше информация призвана помочь пониманию и воплощению системы элементов соглашения участников рео, образующих в своем письменном выражении соответствующий договор о слиянии или о присоединении как основание для регистрации реорганизации.

Надеюсь, эта информация полезна, пусть Ваши рео регятся успешно.

С уважением,
адвокат Василий Гречанюк